1“勞動”“勞務”索賠依據(jù)有別

　　2021年7月15日，退休后的王平重新上崗，成為一名環(huán)衛(wèi)工人。工作兩個多月后的一天，王平在馬路中間草坪撿拾垃圾時遭遇交通事故。

　　2022年11月1日，一審法院確認王平與新疆某公司之間存在勞動關系。2023年1月，當?shù)厝肆�資源和社會保障局對王平予以認定工傷，傷殘9級。

　　2023年12月18日，當?shù)貏趧尤耸聽幾h仲裁委員會裁決，王平與新疆某公司之間的勞動關系于2021年11月15日解除；該公司應支付王平的工資及各項補助。新疆某公司不服，訴至法院。經(jīng)過法院的一審、二審，王平獲得工傷待遇支持。

　　和王平一樣，退休后發(fā)揮余熱的張山（化名）也在工作中受了傷。張山自2021年8月起享受退休待遇，2021年10月19日，張山工作中不慎摔倒受傷，傷殘等級為10級。

　　在索賠過程中，張山與所在公司發(fā)生爭議，經(jīng)過兩級法院的審理，張山拿到了殘疾賠償金69138元、誤工費15523.17元以及精神損害撫慰金1000元。

　　在審理張山一案時，法院認為，張山受雇傭提供勞務活動時遭受案外人人身損害，有權依據(jù)我國民法典請求該公司承擔補償責任。

　　2工傷認定的例外規(guī)定

　　工傷認定必須以存在勞動關系為前提嗎？記者采訪了解到，傳統(tǒng)觀點認為存在勞動關系才能認定為工傷，但是，也有例外規(guī)定。

　　2020年5月，58歲的馬娟（化名）到烏魯木齊某物業(yè)公司應聘保潔員，并向招聘人員明確說她是退休人員，不用公司給她交社保等。事實上，馬娟參加了城鄉(xiāng)居民基本養(yǎng)老保險，但尚未領取養(yǎng)老待遇。2020年11月23日，馬娟工作中受傷。

　　當?shù)貏趧又俨梦�確認馬娟與物業(yè)公司在2020年11月23日存在勞動關系。當?shù)胤ㄔ阂才袥Q雙方存在勞動關系，烏魯木齊市中級人民法院維持原判。

　　宣判后，烏魯木齊某物業(yè)公司提出再審申請。新疆維吾爾自治區(qū)高級人民法院作出民事裁定，裁定對該案提審并認定馬娟與烏魯木齊某物業(yè)公司在2020年11月23日不存在勞動關系。

　　該法院認為，現(xiàn)有證據(jù)表明，馬娟與物業(yè)公司并沒有簽訂勞動合同書，雙方當事人缺乏建立勞動關系的意思表示。馬娟目前未能享受養(yǎng)老保險待遇的原因在于其未滿60周歲繳費未滿15年，即物業(yè)公司對馬娟未能享受養(yǎng)老保險待遇并無主觀上的過錯，故物業(yè)公司與馬娟之間無法認定為勞動關系。

　　雖然雙方無法認定為勞動關系，但法官提出，用人單位聘用的超過法定退休年齡的務工農民，在工作時間內、因工作時間傷亡的，應當適用《工傷保險條例》的有關規(guī)定進行工傷認定，馬娟雖因已超過法定退休年齡而不能與物業(yè)公司建立勞動關系，但并不影響其工傷的認定，對于馬娟的權益并未造成實際影響。

　　“依據(jù)最高人民法院行政審判庭《關于超過法定退休年齡的進城務工農民在工作時間內因公傷亡的，能否認定工傷的答復》，用人單位聘用的超過法定退休年齡的務工農民，在工作時間內、因工作原因傷亡的，應當適用《工傷保險條例》的有關規(guī)定進行工傷認定。”福建金海灣律師事務所合伙人吳運福律師在對該案進行評析時說。

　　3超齡用工各地規(guī)定有所不同

　　“最高法的這條司法解釋對農民工就業(yè)獲認工傷賠償作了明確規(guī)定，司法實踐中，還有很多超齡勞動者因為沒有勞動關系不能獲認工傷。”吳運福說：“超齡勞動者與用人單位是否構成勞動關系，各地規(guī)定也有所不同。”

　　新疆財經(jīng)大學法學院民商法系主任阿梅娜·阿布力米提說，對于已經(jīng)達到法定退休年齡但是尚未辦理退休手續(xù)或尚未依法享受養(yǎng)老保險待遇或領取退休金的勞動者，與單位之間是否構成勞動關系，現(xiàn)在尚未有全國統(tǒng)一的規(guī)定。例如廣東省規(guī)定，“用人單位招用已達到法定退休年齡但尚未享受基本養(yǎng)老保險待遇或領取退休金的勞動者，雙方形成的用工關系按勞務關系處理”。北京、江蘇、浙江、四川和安徽也有類似的規(guī)定。但是有些地方則根據(jù)具體區(qū)別認定，例如上海市規(guī)定，對于達到法定退休年齡，用人單位又未與其解除勞動合同繼續(xù)留用，未辦理退休手續(xù)的，按勞動關系處理；對于達到法定退休年齡的，用人單位與其解除勞動合同，因繳費年限不夠，而未享受養(yǎng)老保險待遇，勞動者只要補繳社保費就可享受養(yǎng)老保險待遇，其與再就業(yè)用工單位發(fā)生爭議的，按勞務關系處理。

　　“由此可見，現(xiàn)行的法律規(guī)定在保障超齡勞動者權益方面還有待進一步完善和統(tǒng)一。”阿梅娜·阿布力米提建議，勞動行政部門要發(fā)揮好職業(yè)介紹、就業(yè)指導等行政職能，用人單位也要強化保險意識和責任意識。

　　吳運福建議，勞動者可與用人單位協(xié)商在用工協(xié)議中明確用人單位應為其購買人身意外險，用人單位也可以同時購買雇主責任險，以降低用工風險。

　　據(jù)《工人日報》